这次小编给大家整理了商业秘密的经济法保护论文（共含10篇），供大家阅读参考，也相信能帮助到您。同时，但愿您也能像本文投稿人“自由史莱姆”一样，积极向本站投稿分享好文章。
商业秘密的经济法保护论文
我国现在正处于有关商业秘密法律保护的初步阶段，有较多地方对商业秘密的经济法保护并不完善。本文主要探讨和研究商业秘密的经济法保护，并主要从《反不正当竞争法》的角度进行探讨，指出我国经济法中对侵犯商业秘密具体行为认定的不足之处，并进一步具体说明了我国反不正当竞争法对侵犯商业秘密的规定的不足之处及应该采取的完善措施。
1.《反不正当竞争法》的完善措施
1.1明确《反不正当竞争法》适用的主体范围
我国的《反不正当竞争法》第2条第2款规定该法的目的之一就是制止不正当竞争行为。不正当竞争意味着违反本法规定，损害其他经营者的合法利益并且扰乱社会经济秩序的行为。第3款规定，本法所指运营商为是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。我国《反不正当竞争法》主要适用于“经营者”。这样的规定不仅与后面的相关规定冲突，也不符合现实需要。如第7条规定的滥用权力的行为，其主体就是各级政府及其部门，而政府并不是本法中所说的经营者，这就为本法的执行力埋下隐患。
可见，进一步扩大《反不正当竞争法》适用的主体范围应是在以后修改该法时应予以重点关注的问题。因为，不正当竞争行为的主体不仅仅有经营者，例如雇员、经营者的利益相关人、政府及其所属的一些部门等等都有可能成为《反不正当竞争法》所要规制的主体或者对象。
1.2纠正对不正当竞争行为的不合理的认定
我们知道一部法律一旦制定就会具有稳定性，但是社会是不断发展进步的。我国正处于经济体制的转型期，而当前的《反不正当竞争法》只是对具体的行为划定出适用的法律界限，致使很多新的不正当竞争行为不能融入到法律调整的范围当中。
过于具体的行为规定也使商标法、著作权法这些后盾法很难发挥作用，虽然我国的《反不正当竞争法》为发明创造提供了相应的保护，但面对更加广泛的著作权又没有明显的规定，使对其的保护状态仍很薄弱。同时，该法也为其后盾法《商标法》提供了相应的保护，但也仅仅局限于违反诚实信用的商业行为，如仿冒知名商标。所以我国在完善《反不正当竞争法》的过程中应该扩大其调整的行为范围。
《反不正当竞争法》中规定禁止擅自使用特有的名称、图片等等具有标志性意义的商标，但是其中并没用规定禁止使用其他经营者的商品或服务方式，这也成为了不法分子在市场竞争中的着足点。事实上风格上的仿冒比装潢上的仿冒会使权利人在经济上遭受到更多的损失，现行的法律仅仅保护的是商标的包装，并没有保护商品的实质特点，这种保护不得不说是得小失大。
还有一些法律法条过于僵化，例如有奖销售的奖金额度不得超过五千元，这在制定此法的时候是合理的。然而现在这个固定金额的规定不合理，且不利于公平竞争的开展。然而发达国家有一个很好的经验，即基于价值的高与低来决定价值的主题，我们可以借鉴。
1.3反不正当竞争应以民事责任为主并附加刑事、行政责任
我国的《反不正当竞争法》的规定是以行政、民事、刑事三种体制并存的制度，主要体现了行政处罚为主对不正当竞争的行为人做出相应处罚，这也过度的体现了行政执法的强硬性，不正当竞争者只能机械的'接受相应的处罚。《反不正当竞争法》对于比较严重的侵权行为，最高也就是对其处以10万至20万元的罚款，而且其中并没有规定没收非法所得的物品、财物等等，使有的经营者为了获得更多的金钱愿意接受罚款的情况，不能在根本上制止这些不正当竞争的行为。
但是，我国现在的行政执法能力还没有完全达到《反不正当竞争法》中所要求的执法能力，这也在一定的程度上影响了经营者和消费者在反不正当竞争中的积极性。现在有很多地方为了解决行政执法能力不足的情况，采取诸如司法行政部门联合执法、借法执法以弥补这些不足。但是这些做法并不符合法律的原则，同时也大大增加了行政部门的执法成本。由于在平民之间的侵权案件当中主要涉及民法、经济法的范畴，因此对于市场竞争的行政手段应注重民事责任，因此《反不正当竞争法》应以民事责任为主并附带刑事责任和行政责任。
1.4对不正当竞争行为加大处罚，增加惩罚性处罚条款
遭受侵权的行为人的损失如果能够明确计算出，那么侵权人应赔偿计算出的损失，再加上遭受损失的经营者在调查取证侵权人所做的不正当竞争行为所支付的相应费用。遭受侵权的行为人的损失很难计算出具体金额时，侵权人应赔偿其在使用不正当竞争手段期间所获得的数额再加上遭受损失的经营者在调查取证侵权人所做的不正当竞争所支付的相应费用。但是这两种处罚方式的力度明显偏轻。可见在现阶段，适当提高并加大对不正当行为的处罚水平，增加惩罚性的条款，可以在一定程度上通过提高违法成本，打击侵权人的侵权行为。具体惩罚数额可以是商业秘密被侵权造成损失数额的数倍，甚至十倍。如果违法行为将要付出惨重的代价，将对准备中的侵权行为产生威慑作用并可以有效制止。
2.结论
伴随着我国市场经济的快速发展，许多新的不正当竞争行为表现的还很突出。从经济法角度出发，探讨有效的商业秘密的保护措施势在必行。而我国当前的《反不正当竞争法》在保护商业秘密面前还存在一些不足，如不正当竞争的主体定性不准确，对不正当竞争的行为规定不够完善、定性不准确、执法手段不足、执法的范围不广等。这也说明完善这部法律已经迫在眉睫了。本文从上述角度进行分析，探讨了完善《反不正当竞争法》的路径。
浅析商业秘密的经济法保护
经济法主要规制的是市场竞争秩序和各经济主体的行为，商业秘密虽然为其所有者个体所有，但是，其内涵的经济价值和经营技术信息却会对市场竞争产生重大的影响。反不正当竞争是我国经济法的重要组成部分，而我国的反不正当竞争法明确规定了侵犯商业秘密的行为属于不正当竞争行为。
一、商业秘密的内涵
商业秘密是指不为社会公众知悉的，能为权利人带来一定经济价值的，并经过权利人采取保密措施进行保护的经营技术信息。由此可见商业秘密主要具有四个特征，即商业性，秘密性、合法性和存在保密措施。商业性是商本文由毕业论文网www.lw54.com收集整理业秘密和其他不为公众知悉的技术信息的根本区别，只有经营技术信息具备了商业特性，能给权利人带来经济价值才能被归于商业秘密。秘密性是商业秘密与一般商业信息的区别，一般商业信息为大众所知悉，具有一般性，只有商业信息具有一定的秘密性，不为公众所知悉才具有独创性和新颖性，才有保护的价值。合法性是商业秘密受到法律保护的基础，商业秘密本身违法或者用途违法都将被法律排斥在外，不仅不会受到法律的保护，还会受到法律的制裁。保护措施主要是指商业秘密的权利人，为了防止其独有的经营技术信息被泄漏而做出的防止其商业信息泄漏或被窃取的行为。
二、商业秘密的经济法保护现状
经济法分两大部分，一是宏观调控法，一是市场规制法。而反不正当竞争法是市场规则层面的重要内容，我国关于商业秘密的保护的规定主要集中在反不正当竞争法之中。《反不正当竞争法》第十条规定：经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
由此可见，反不正当竞争法主要从侵犯商业秘密的行为人的侵犯行为来对其进行界定的，这种界定虽然对于司法认定有着较好的指导作用，但是规定面未免有些狭窄。如今侵犯商业秘密行为多数为职业流转所致，也有一些商业间谍行为所致，但是不论是哪种行为，商业秘密侵犯的主要是权利人的.合法权益，并对市场竞争秩序有着较大的冲击。而《反不正当竞争法》第十条规定的三种行为并不能够很好的囊括现有的侵犯商业秘密的行为。而且对于侵犯商业秘密的行为量刑并不合理，《反不正当竞争法》第二十五条规定，违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。这里的罚款的上限是二十万，《反不正当竞争法》是1993年实施的，二十万的规定在当时对于不法分子是一个较高的处罚，但如今我国的经济总量和当时相比有着较大的变化，二十万的上限似乎偏低了，而且根据情节处以罚款，并没有对“情节”做出标准。
三、关于商业秘密经济法保护的完善
商业秘密的经济法保护主要应当考虑三个方面，一是权利人的合法权益保护;二是不法行为人的行为规制以及高危群体的管理;三是对于不法行为人的处罚的具体规定。
1、完善对于商业秘密权利人的保护
商业秘密由于不登记不备案，所有对其事先保护一直处于一种空白的状态。由于商业秘密的秘密性使得对其的事先保护一直较为困难。笔者以为即使商业秘密较为隐蔽也还是可以对其进行保护，可以从其同业竞争者和有机会接触商业秘密的从业者进行规制，当商业秘密的权利人认为其同业竞争者接触到其商业秘密时可以请求司法保护;对于有机会接触商业秘密的从业者笔者以为应当规定不同行业职业流动后从事相关职业的时间限制，避免职业流转带来的商业秘密的流转。当然这对于接触商业秘密的从业者来说是一个较重的负担以为，故当限制从业者的职业选择时应当对其进行合理的补偿，以平衡其负担。
一、基本情况及存在的主要问题
在计算机软件纠纷案件审理中，权利人已经强烈地感受到，由于立法的目的原因，在有些情况下，使用《著作权法》和《计算机软件保护条例》对计算机软件保护，受其调整范围的限制，对权利人的保护显得有些不够充分，业界的人们纷纷开始寻求和选择更好的法律保护方式。近几年，在一些诉讼案件中，权利人比较多地使用了商业秘密的保护方式，以求最大限度地保护自己的计算机软件产品。这无疑是权利人法律保护意识增强的体现。但是，在调查中我们发现，如何利用商业秘密实现其保护，在审判实践中仍然反映出很多问题。
具体表现为：
1.对计算机软件商业秘密的思想认识不够到位。
（1)对计算机软件的经济特征、技术特征及风险特征认识不足；
(2)对商业秘密与企业发展的关系认识不足;
(3)对现有法律的保护的方式认识的还不够充分；
(4)对计算机软件使用商业秘密保护缺乏理论研究和实践经验。
2.对计算机软件商业秘密的界定的.原则和标准不清晰。
(1)计算机软件中“不为公众所知悉”的标准的划分及界定；
(2)计算机软件能为权利人带来经济利益。
(3)实用性。实用性是指该信息具有确定的可应用性；
(4)权利人应当采取保密措施。
3.对计算机软件商业秘密的保护措施不够到位。
计算机软件存在商业秘密是客观的，特别是对商业秘密的核心技术，业界的同行们心里都非常清楚。但是，能够自觉运用保护商业秘密的法律手段来维护自己的权益，却显得非常不够。有的企业管理领导层根本就没有保密的意识，也就没有保密的措施，有的虽然采取了措施，但是措施不到位，保密制度不健全。
4.计算机软件商业秘密侵权纠纷案件中诉讼证据不到位，诉讼的多，胜诉的少。
由于权利人对计算机软件商业秘密的认识不到位、界定不到位、保护措施不到位、诉讼证据不到位等原因，导致诉讼的多，胜诉的少的被动局面。
二、对策
1.在企业管理层建立起保密的法律意识。
在软件的工程开发的初级阶段，企业的管理者就应向其内部工作人员告知商业秘密的存在，做好保守秘密的思想教育工作，及早树立起保密的意识。
2.加强文档的管理。
如对文件进行编号、划分等级，配置必要的保密、防盗设备，确保秘密文件及其所处区域的安全等。又如建立项目开发档案，妥善保管立项论证报告、阶段性开发文档包括立项、论证、编写、调试、测试、各阶段的软件版本及终级软件版本等技术文档资料。
3.企业应限定知情人员的范围，将项目分解成若干项目，严格分工，员工只接触其必须完成任务的相关项目，总体方案由主要决策人员控制和把握。
企业应与掌握、接触商业秘密的关键人员如工程技术人员和管理人员签订保密协议和竞业禁止协议。明确这些人员的保密义务和泄密责任；对调离或退休的知悉该秘密的人员，提醒他们履行保密义务及泄密的法律责任。
在此特别需要强调指出，为了保护商业秘密，企业与员工之间一般签订两种协议：保密协议和竞业禁止协议。这两种协议是有很大区别的。
第一，保密的方式不同。保密协议也称为不披露协议，指企业与员工之间签订的协议，它要求员工保守商业秘密，不得披露。而竞业禁止协议是禁止从事竞争性的行业，它是指负有特定义务的工作人员在任职期间或离职后，在一定期间内不得从事与其任职企业有竞争的行业。
第二，保密的时间范围不同。保密协议并无时间限制，除非该商业秘密被他人突破，进入公知领域。而竞业禁止协议期限一般为3年至5年，并受法律的限制。
第三，违约的侵害后果不同。员工违反保密协议时，对企业商业秘密的侵害是实际存在的；而竞业禁止协议是对推定损害事先防范的制度，当员工违反竞业禁止协议时，对企业商业秘密的侵害是推定的。笔者认为，竞业禁止协议是保护商业秘密的一种更为行之有效的方法，它能对权利人的商业秘密保护起到更充分的保护作用。
4.重视诉讼前的证据保全工作。
由于软件本身具有的脆弱性、易复制性、载体亦发生变化等特点，使得其证据保全与其他的保全有所不同。最好借助有经验且熟悉计算机软件的公证人员帮助，以提高证据的效力。
5.在诉讼中应当提交的证据种类。
（1)软件开发文档包括源程序和目标代码程序，纸介质和磁介质中的文件应当保持一致。
（2)软件开发的原始文档，如安装程序、文件目录、过程名、变量名、数据流程图、程序框图等、系统调用的说明、测试报告、保密措施，签定保密协议、竞业禁止协议、内部管理制度等。
（3)有关请求损失赔偿的证据。如若对上述所述内容能引起注意，可在诉讼中举证时使软件权利人处于有利的地位。
6.其他说明性的材料。
（1）计算机软件的商业秘密是如何体现出来的即其商业秘密的表现形式;
(2)对软件商业秘密采取的保密措施；
(3)掌握该软件商业秘密的人员范围；
(4)所涉及的人员对该软件商业秘密掌握的程度；
(5)软件开发人员的分工情况；
（6）被侵犯的软件商业秘密是什么;(7)侵权人以怎样的方法和手段实施了侵权行为。
7.严格把握和控制向他人披露信息的时间、方式、范围。
必要时应与相关产品的供应商、批发商、销售商、转包商及顾问、律师等提出保密要求，签订保密协议。
参考文献：
李祖明:高素质的执法队伍是商业秘密保护的关键[J].工商行政管理; 11期; 43～45
黄东斌:商业秘密保护机制的建立和完善[N].经理日报; 黄国民:计算机软件的法律保护之我见[J].法制与经济; 1995年05期; 10～12
商业秘密及其劳动法保护
李迅
一、商业秘密的构成要件
商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息1。
这一定义规定了商业秘密的三个特征。
1、新颖性
不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。2因员工违反保密协议的约定进行披露导致该等信息成为公众所能普遍获取，不应视作该信息是能够从公开渠道直接获取。
不为公众所知悉体现了商业秘密的新颖性。新颖性表明商业秘密只为特定人群所知悉，商业秘密内容的价值高于行业内公共信息。新颖性要求保密信息不应包括下述信息3：
（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；
（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；
（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；
（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；
（五）该信息从其他公开渠道可以获得；
（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
2、实用性
能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势4。实用性要求商业秘密应构成完整的具有确定的可应用性方案，而不应是无法实践操作的抽象原理或概念。
3、可控性
权利人对其商业信息采取了保密措施是确定权利人享有商业秘密的一个重要前提。权利人可以通过对其商业秘密采取保密措施的方式，使特定人群外其他人群非通过特定手段不能知悉，这样就使商业秘密具备可控性。为了保证商业秘密的可控性，保密措施应具有可操作性，能够直接作用于需要保密的商业信息及责任承担者本人。
商业秘密的构成要件互为关联。商业秘密实用性要求保证商业秘密的新颖性和可控性，商业秘密的可控性保证了商业秘密的新颖性，进而维护了其实用性。
二、保护商业秘密的意义
对于企业来讲，商业秘密是企业投入大量资本、人力和其它资源并经过长时间积累而形成，对于企业的经营发展具有很高的经济价值。也可以说，商业秘密是企业的重要资产。商业秘密被非法泄露，严重情况下会威胁企业的生存和发展。因而，法律禁止下列侵犯商业秘密行为5：
（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取企业的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的企业的商业秘密；
（三）与企业有业务关系的单位和个人违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密；
（四）企业的职工违反合同约定或者违反企业保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的企业的商业秘密。
第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。另外，通过反向工程等方式获得的商业秘密的，不认定为侵犯商业秘密6。
三、商业秘密的保护措施
商业秘密的可控性要件要求，商业秘密权利人必须对商业秘密采取合理的保密措施。公司采取保密措施，包括订立保密协议，建立保密制度7，对商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的'他人提出保密要求等合理措施8。
司法实践中，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施9：
（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；
（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；
（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；
（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；
（五）签订保密协议；
（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；
（七）确保信息秘密的其他合理措施。
四、劳动法上的商业秘密保护
用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位向劳动者披露并允许其使用保密信息，意味着用人单位把财产委托给劳动者占有、使用。所以，事实上，用人单位与劳动者建立起一种信托关系（fiduciaryrelationship）。任何权利主体的权利与义务是对等的，劳动者接受用人单位的信托后，即承担起对用人单位的忠诚义务，有责任对其在履行职责过程中接触到的各种商业秘密承担保密义务。
从商业秘密的劳动法保护角度来看，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项10，也可以与负有保密义务的劳动者签订专门保密协议，并可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款11。
五、保密条款或协议的设计
制定严谨周密的劳动合同保密条款或专门保密协议是重要的商业秘密保密措施。做到这一点，保密协议应当顾及如下方面：保密信息的定义及范围、员工对保密的承诺及保证、保密期限、符合法律规定的违约责任等。
1、商业秘密的定义及范围
对保密信息的定义及范围进行具体界定，有利于用人单位在发生商业秘密侵权纠纷时进行有效抗辩，因为这些内容将是具有决定意义的诉讼证据1用人单位应结合自身实际在保密条款或保密协议中对保密信息的定义及范围作出界定。
2、劳动者对保密的承诺及保证
劳动者对保密的承诺及保证实质上是对其保密义务的约定，反过来说，这是对用人单位权利的约定。
3、保密期限
只要商业秘密存在，保密义务人就有保密的义务。保密义务人的保密期限与商业秘密的存在期限相同。在用人单位与劳动者解除或者终止劳动合同后，保密义务人的保密义务并不终止，保密期限并无限制，这是与竞业限制期限不同的，
因为受到竞业限制的劳动者在解除或者终止劳动合同后，从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年然而，作为物的一种，商业秘密也有其产生、存在、消灭的过程。由于商业秘密的三个构成要件缺一不可，因而，只要商业秘密不在具备其中一个要件，就不具备保密价值。所以，只要发生商业秘密已没有新颖性、丧失实用性、失去可控性中的一个事项，即宣告商业秘密保密期限终止。
4、违约责任
（一）约定违约金
如果用人单位与劳动者在劳动合同中约定了服务期，在劳动者严重违反用人单位保密制度；或严重失职泄露商业秘密，给用人单位造成重大损害；或因侵犯商业秘密被依法追究刑事责任的情形下，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金14。另外，负有保密义务的劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金15。
（二）解除劳动合同
法律依据在于，劳动者严重违反用人单位保密制度；或严重失职泄露商业秘密，给用人单位造成重大损害；或因侵犯商业秘密被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同16。
1《反不正当竞争法》第十条、《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令第86号）第二条。
2《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。
3《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔〕2号）。
4《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。
5《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第三条。
6《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）。
7《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（国家工商行政管理局令1998第86号）第二条。
8《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复》（工商公字〔1998〕第109号）。
9《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）。
10《劳动法》第二十二条，《劳动合同法》第十七条、第二十三条。
11《劳动合同法》第二十三条。
12（1）《关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）》（北京市高级人民法院京高法发[1998]73号）要求，所采取的保密措施明确、具体地规定了信息的范围；()措施是适当的、合理的，不要求必须万无一失。（2）《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（最高人民法院法释〔2007〕2号）要求，商业秘密符合法定条件的证据，包括商业秘密的载体、具体内容、商业价值和对该项商业秘密所采取的具体保密措施等。
13《劳动合同法》第二十四条。
14《劳动合同法实施条例》第二十六条。
15《劳动合同法》第二十三条
16《劳动合同法》第三十九条第二款、三款和第六款。
2.1产生方式不同
依民法概念而言，商业秘密的取得属于原始取得，基于权利人自身的合法劳动或其他正当手段取得的智力成果，是一种自然取得，一经产生即已获得，无须任何部门审批;专利权的取得除本身的智力成果的创造，还须依申请获得，即必须经专利局进行审查后决定，依法授予专利权。从这两种权利产生方式进行比较，取得商业秘密权的门槛比取得专利权的门槛要低，其适用面更广。
2.2构成要件标准不同
授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用型。商业秘密则要求不为公众所知悉、采取保密措施、能带来经济利益并具有实用性这几项条件。总的来说，商业秘密的条件要比专利宽松。不为公众所知悉与新颖性有一定联系，但不如新颖性要求得那样严。
1.1商业秘密保护概述
所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。从商业秘密的定义中，可以总结出商业秘密必须具备三个要件：
(1)不为公众所知悉
不为公众所知悉是指该信息不能从公开渠道直接获取，处于保密状态。商业秘密主要是靠秘密状态维持其价值，一旦被公开就不成其为商业秘密，其固有价值就会部分丧失或者全部丧失。因此，商业秘密必须是秘密的，只能在一定范围内由特定的人掌握和知晓。
(2)能为权利人带来经济效益、具有实用性
这里的权利人是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织。商业秘密必须具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。
(3)权利人采取了保密措施
权利人应当意识到自己所掌握和使用的技术、经营信息是一项尚未为公众所知悉并具有保密价值的商业秘密，采取合理的保密措施。合理的保密措施是指所采取的措施对该商业秘密是适当的和有效的，可以有各种不同形式，如对雇员规定保密义务、限制无关人员进入使用商业秘密的场地，制定各种保密准则或资料的保密性分类标准，以及配置必要的保密、防盗设备等。
1.2专利保护概述
所谓“专利”，是指经国家专利局审查，被授予专利权，已向外界公开，并依法受到保护的技术方案和工业品外观设计。专利是技术垄断的合法化和制度化，它是鼓励发明创新，促使技术信息公开的一个合理工具，是法律授予的并且可以依法行使的一种权利。专利保护的实质是专利申请人将其发明向公众进行充分的公开以换取对发明拥有一定期限的垄断权。因此，专利具有如下特征：
(1)专利权是一种非物质性的财产权
专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计。三者通称为发明创造。发明创造是一种智力活动所创造的成果，其具有财产价值和非物质性。所谓非物质性，是指专利权的客体并无物质性存在，它仅是一种信息。
(2)专利权经国家专利主管机关依法授权而产生
由于专利权的客体是科学技术发明创造，一项发明创造被实践证明有价值后，从国家、社会和广大民众的利益出发，应当鼓励其推广应用。专利权人为了获得专利保护，必须向社会公开，并在一定时间之后成为公有技术。公开是为了在给予专利权人充分的法律保护的同时，使技术得以被社会公众利用。所以对专利权的保护，存在着公开与保密的冲突，个人利益与社会利益的冲突。专利权人对专利权的行使需受公共利益的限制，其权利的行使不能有损于社会公共利益，不能损害他人的合法权益，因此只有经国家专利主管机关依法授权才能够产生专利权。
(3)专利权具有地域性
由于专利权的产生是以国家专利主管机关的授权为前提，因此，专利权也只能在授权国家的范围内获得法律保护，而不具有域外效力。
(4)专利权具有显著的时间性
专利权只在法律规定的期限内有效，该期限届满之后被授予专利的发明创造即进入公有领域，成为社会公共财富，任何人均可自由利用。这是专利权区别于物权等其他民事权利的一个基本特征。
(5)专利权具有绝对排他性
由于专利权客体的非物质性，为了使专利权人能够实现其经济利益，专利权被依法赋予一定期间内的`绝对排他效力。也就是说，在专利权有效期内，除法律特别规定的情形之外，其他任何人未经专利权人许可均不得实施其专利技术，否则必须承担相应的法律责任。
商业秘密和专利具有一些共同的特点，存在着相互联系，同时又存在着区别。可以说，当专利技术尚未公开时就是商业秘密，而一旦专利技术被合法公开，专利技术就与商业秘密相分离。
无论是专利还是商业秘密，从本质上来讲，都是通过赋予企业团体某种技术垄断来保护其对特定智力创作成果所享有的利益。只不过专利权人是依靠法律的直接规定取得排他性的使用权利，而商业秘密权利人则是通过自身的保护手段来获取同样的独占使用。可以说，二者是有着不同机理的同一类制度。
当前在知识产权制度体系中对技术方案的保护主要有两种制度——专利保护制度和商业秘密保护制度，专利保护和商业秘密保护都是体现企业竞争力的重要工具，它们之间存在很大的关联性。对于一项技术而言，专利保护与商业秘密保护存在竞争关系，对于多项相互之间具有关联关系的技术而言，专利保护和商业秘密保护存在互补关系。两种制度在技术方案的保护上出现了交叉，这就使主体有了制度选择——技术保护模式选择的可能。因此，充分认识并利用专利保护和商业秘密的关系，能够帮助企业建立合理的知识产权战略，从而提高企业的核心竞争力。建立严密的技术管理体系，将成为每一个企业在实施知识产权战略中所必须考虑的首要问题。
人才流动中的商业秘密保护论文
随着市场经济的发展，人才竞争日益剧烈，人才流动日益频繁，合理、正当的人才流动应值得大力提倡。但现实生活中，人才流动中侵犯商业秘密的现象十分突出，骨干职员带着原单位的商业秘密“跳槽”另谋高就或自立门户成为商业秘密流失的主渠道。为此，如何有效地防止人才流动中商业秘密的流失，保护商业秘密不受侵犯，成为急需解决的问题。
一．商业秘密的构成要件及认定
商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。一项信息是否构成商业秘密，就是根据该定义从以下四方面进行认定：
1． 能为权利人带来经济利益
这指的是商业秘密的价值性，是法律保护商业秘密的'目的。1995年国家工商局发布《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（以下简称《若干规定》，其中对“能为权利人带来经济利益”解释为“能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”该解释揭示了商业秘密的本质特征。
首先，商业秘密能给权利人带来的经济利益往往体现为因竞争优势所带来的经济利益。
其次，该经济利益不但包括应用商业秘密已带来的经济利益，而且也包括虽未应用但一旦应用必然取得的良好成果。
再次，能带来经济利益的载体体现为信息，包括“技术信息”和“经营信息”。技术信息指凭借经验和技能产生的适于工业应用的技术情报数据或知识，根据《若干规定》的解释，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等。经营信息指具有秘密性质的经营方法及与经营管理方法密切相关的信息，包括管理决窍、客房名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。
2．具有实用性
这是商业秘密的实用性要求，也就是应有可应用性。即构成商业秘密的信息必然可以应用于制造或使用，且一旦应用就必然地取得经济利益。假如一件构思十分精巧新颖，但缺乏可操作性，就不能构成商业秘密。
正由于商业秘密的实用性，谁只要掌握了商业秘密，谁就必然可以将之用于实践，所以在人才流动中商业秘密的侵权才变得如此容易和广泛。
3．不为公众所知悉
有的学者把客观存在称为“客观秘密性”，这是商业秘密的核心特征，也是认定商业秘密的难点和争议的焦点。
《若干规定》中将“不为公众所知悉”解释为“该信息是不能从公开渠道直接获取”，该解释是从字面含义和从信息的消极获取渠道所作的界定，并未从正面揭示出它的内涵。“不为公众所知悉”是对商业秘密内容的要求，主要是要求作为商业秘密的信息应有新颖性，只是对这种新颖性要求较低，只要与众所周知的信息有最低限度的区别或有新意即可。
4．权利人已采取保密措施
这是对“主观秘密性”的要求
[1] [2] [3] [4]
摘要：粮食问题是我国经济社会发展所面临的首要基础问题，保障粮食安全对保障国内经济安全具有重要意义。经济法在维护市场秩序、克服市场失灵方面具有得天独厚的优势，文章指出应当从经济法维度对粮食市场运行加以规制。应当加快制定粮食安全综合性立法、健全法律政策体系、加大农业资金投入和健全粮食市场供销体系，维护我国粮食安全。
关键词：粮食安全；经济法；市场；保障
1粮食安全概述
联合国粮农组织在1974年世界粮食大会上提出：“粮食安全是人类目前的一种基本生活权利，即保证任何人在任何地方都能够得到为了生存和健康所需要的足够食品”。1983年4月，联合国粮农组织原总干事爱德华萨乌马提出了粮食安全的新概念，丰富了粮食安全的内涵，即“确保所有的人在任何时候既能买得到又能买得起他们所需要的基本食物”。国内学者对粮食安全的分析主要从粮食总产量波动指数、粮食自给率、粮食储备率、按人口平均的粮食产量、低收入阶层的粮食保障水平等多项指标着手。对一个国家或地区而言，粮食安全是粮食供需平衡的延伸，一般用供需平衡分析后的粮食净进口（或粮食自给率）来测度。广义而言，粮食安全不仅包括全球、国家、家庭以及个人等多个层面上的粮食可获得能力，也包括营养安全。全球及国家的粮食安全与国际、国内的粮食生产及贸易息息相关，而家庭及个人的粮食可获得能力和营养安全则与家庭和个人的可支配收入存在密切联系［1］。本文所关注的粮食安全以粮食流通安全这一视角为重点，根据其效用价值分析，在从生产环节向消费领域转移的过程中，历经粮食的收购、储存、运输、加工、销售等环节，将这些环节有机地联系在一起就构成粮食流通［2］。粮食流通作为粮食生产与消费的联结点，在保证粮食有效供给和稳定粮食价格方面起着无可替代的关键作用。
2运用经济法保障我国粮食安全问题的必要性
2.1粮食安全事关国计民生
粮食安全是国家经济安全的重要组成部分，是事关国计民生和社会稳定的主要问题。关于粮食的属性，理论界目前还存有争议，一种观点认为：在市场经济条件下，粮食的本质属性就是商品属性，它与“其他一般商品没有什么不同，都是价值上同质并有不同使用价值的商品”。另一种观点认为：粮食业是弱质产业，粮食是公共物品，具有非竞争性和非排他性的特点，因此，市场那只“看不见的手”买不到粮食安全，粮食市场容易失灵，政府必须矫治和弥补。本文认同第二种观点，粮食作为每个人每天所必需的商品，在具有价值和使用价值的同时，其价格的涨跌和供需的变化对市场和社会稳定的影响远远大于其他一般商品，因此粮食安全需要国家运用法律对粮食市场进行干预。
2.2我国在粮食安全问题上法律体系尚不完善
首先，粮食安全立法严重滞后于保障粮食安全的现实需要。一是有关粮食安全的立法数量过于稀少。目前我国在粮食管理方面只有《粮食流通管理条例》和《中央储备粮管理条例》两部条例，而有关粮食安全整体的粮食生产、粮食流通和粮食消费方面的立法只见于少数法律具体条文之中。二是立法效力层次较低。《粮食流通管理条例》和《中央储备粮管理条例》属于法律效力体系中的行政法规范畴，在整个立法效力体系中属于第三级别，粮食安全立法效力层次不高，既不利于粮食安全法制的整体建设，也不利于粮食安全的整体法律保障。其次，粮食安全立法易受国家粮食政策变化的影响，稳定性较差。，国务院为贯彻落实好“三项政策，一项改革”，加强粮食收购市场管理，规范粮食市场秩序，颁布了《粮食收购条例》，但是随着粮食购销市场化改革进程的加快，仅仅实施3年，《粮食收购条例》就因带有很强的计划经济色彩而导致很多问题难以执行，《粮食流通管理条例》的颁布实施正式宣告了《粮食收购条例》的废止。19颁布的《粮食购销违法行为处罚办法》也同样没有摆脱被废止的命运。由此可见，我国粮食政策在某种程度上讲已经占据决定我国粮食生产和市场流通方向的主导地位，而这种主导地位对于我国粮食安全法制化进程无疑是极为不利的。
2.3政府宏观调控体系不健全，需要经济法加以引导
首先，由于国有粮食企业在计划经济时代所具有的特殊地位，在我国粮食市场仍具有举足轻重的地位，享受着其他主体无法享受的特殊优惠待遇，同时由于其存在政企不分、管理不善等问题，导致了粮食流通主体的单一性和缺乏竞争；其次，由于中央与地方事权划分不明，地方之间封锁严重，加之市场体系不健全，导致宏观调控政策难以落实，从而出现宏观调控乏力的局面。而经济法在克服市场失灵方面有其内在的优势：首先，经济法可以直接对市场主体的私权进行限制，通过强制性手段实现信息分布的均衡以及有效的市场竞争，国有粮食企业作为市场主体之一也应当纳入经济法调整的范围，从而实现粮食国有企业与粮食私有企业的竞争公平；其次，经济法可以对市场主体的利益结构进行调整，从而使经济人在进行决策时做出既有利于自身又有利于社会的选择；最后，经济法所具有的公共利益优势和远视优势还可以抑制市场主体的盲目自利和“短视”弱点，从而使市场健康、有效地运行。
2.4市场调控有利于保障粮食市场流通体系平稳运行
列宁曾经说过：“粮食问题是一切问题的基础。”可见，粮食问题在一国社会经济发展中占有重要地位，它关系到人类最基本的生存问题。粮食作为人们每天所必需的基础消费品，与国家经济安全紧密相连，保证必要的粮食产量和粮食储备，保证粮食在市场中的正常流通，是国家经济安全的重要保障。粮食流通体系在我国市场经济环境下的平稳运行，不仅事关市场体系运转的稳定高效，对我国经济安全也具有全局性影响。
3.1健全粮食安全问题的立法
尽快制定粮食安全问题综合性立法，使保障粮食安全问题有法可依。目前，保障粮食安全的法律条文仅散见于《土地管理法》《农业法》《水利法》等单行法律以及国务院制定的《粮食流通管理条例》等行政法规之中。2012年2月，我国首部《粮食法（征求意见稿）》面世并向社会各界征求意见，该征求意见稿规定：国家实行宏观调控下市场调节粮食生产、流通、消费活动的管理体制，粮食收购、储存、加工、运输、批发、零售等领域对社会开放，粮食行业组织应当加强行业自律和服务，维护粮食市场秩序，这在一定意义上起到了粮食安全的综合性保障作用。《粮食法》作为保障粮食安全的综合性立法，如获通过，将是我国在粮食安全法制化进程上迈出的重大一步，也是完善粮食安全法律保障体系、进一步保障粮食安全的新契机。
3.2建立长期保障粮农利益的法律和政策体系
（1）完善耕地保护法律制度。耕地是粮食生产的基础，耕地面积决定了一国潜在的粮食生产能力。近几年来，随着我国城市化和工业化进程的加快，越来越多的城郊耕地被城市化浪潮淹没，成为工业用地或房地产用地。大量征用农业用地，无节制地蚕食不可再生的耕地资源，不仅将严重影响城市的可持续发展，最终也将威胁我国的粮食安全。因此在城市化进程中要采取有力措施，保护好耕地。从现行《土地管理法》出发，首先应当控制政府供地的总量，严禁任何单位和个人违法使用农民集体土地进行商品房开发，严禁违法下放土地审批权，进一步完善土地储备制度，增强政府对土地市场的调控能力；其次应当明确土地的所有权，改革现行的土地征用制度，《土地管理法》第10条规定：“农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有，由村集体经济组织或者村民委员会经营、管理……”由于“农民集体”是一个虚幻概念，在实际工作中土地产权主体往往变成农村集体经济组织或乡（镇）政府［3］，从而使地方政府在征用土地的时候钻了法律的漏洞，导致土地强制征用的合法化。要改变这种现象，建议在法律条文中明确规定土地所有权人为农民集体，规定农民为具体受益人，同时把现行强制性的行政征收行为转变为市场购买行为。（2）完善粮食补贴机制。国际农业发展的规律表明,在进入工业化中期阶段以后,粮食安全与增加农民收入的关系问题是需要协调处理的重要问题［4］。粮食补贴在稳定和刺激农业发展、增加农产品产量和保障粮农利益方面具有促进作用。要确保粮农利益的实现，就必须完善粮食补贴机制：首先，应当稳定目前以综合性收入补贴、专项补贴和最低收购价政策为主要内容的粮食补贴政策体系，使粮食补贴政策体系兼顾农民增收和保障粮食供给的双重要求；其次，逐步建立综合性收入补贴与农产品价格的联动机制，根据国家财力增加综合性收入补贴的资金规模，逐渐把补贴标准与粮食价格变化联系起来，提高补贴标准，缩小粮农与其他产业劳动者之间的收入差距。（3）发展社会化服务，加强宏观调控，优化粮食生产流通环境。要保证粮食产量的稳定增长，政府必须为农民排忧解难，提供社会化服务以提高粮食生产效率和效益，包括及时提供可靠的市场服务信息，提供农用生产资料服务、科技服务、收购和销售服务以及加工、储运服务。同时政府应当加强对农业生产资料市场和农产品市场的监管，加强宏观调控，杜绝各种乱涨价、乱收费行为，控制化肥、农产品种子等农业生产资料价格的过度上涨，以优化粮食生产和流通环境。
3.3加大农业生产资金投入以促进农业产业升级转型
长期以来，我国粮食生产方式限于农户单户个体运作模式，农业生产科技含量低，抗风险能力较差，且无法实现规模效应。这一长期历史现实导致我国粮食生产能力一直未能达到完全满足我国粮食供求关系的.状态。因此在我国耕地面积有限、气候条件多变的情况下，要改变这种状况、提高粮食生产能力，只有从提高农业科技水平入手，通过加大农业生产资金的投入来发展高科技的现代化农业，促进农业粗放式经营向集约式经营的转变。
3.4健全粮食市场供销体系
（1）推进国有粮食企业改革，发挥国有粮食企业市场主渠道的作用。中国传统的国有粮食企业是为适应高度集中的统购统销体制的计划经济而建立起来的，其主要缺陷在于：企业行政机构化；产业封闭化；组织形式非法人化；外部管理非法制化；收入分配平均化［5］。建立现代化粮食企业，应当从推进粮食购销市场化、建立现代企业制度着手。（2）鼓励各种经济成分的粮食企业进入市场参与平等交易。无论是从资本量、社会关系或是市场运作能力上看，个体粮商、私营企业与大型国有粮食企业都存在很大差距，在市场竞争中处于弱势地位，因此政府应当在政策上对粮食市场体系的新参与者加以倾斜，以保障弱势企业的健康发展。（3）推进区域性粮食物流中心建设，提高粮食流通现代化水平。现行的粮食物流体系建设和物流管理办法缺乏市场化机制，制约了粮食流通的发展。改善粮食流通条件，提高粮食流通水平应从以下两个方面着手：①推进区域性物流中心建设，通过对现有的仓储、加工、批发和信息资源的整合和重组，加快区域性粮食物流中心的发展。在各大粮食主产区和主销区间形成从中心粮食批发市场、批发市场、集贸市场到连锁店的粮食流通体系，物流中心的形成将大幅度提升主销区粮食流通业的产业层次和资源配置效率。②提高粮食物流的技术水平，加大对粮食物流前沿技术的研发力度，注重引进先进的粮食物流技术以提高我国粮食物流技术水平。同时加强粮食物流的基础设施建设，以更好地应对可能出现的由灾害导致的粮食减产等粮食安全问题。
4结语
粮食安全问题作为事关我国经济安全的基础性问题，围绕其进行全面的法制化和政策性努力实属必要，不仅是保证我国社会稳定的要求，也是我国市场经济体系良好运行的法律和政策保障。而探讨以规范市场运作体系、克服市场失灵为主要目的经济法对粮食市场运行的规制，在粮食生产流通全面市场化的今天，也是粮食安全法律保障的一个新思考方向和新趋势。
参考文献
［1］茅于轼，赵农.中国粮食安全靠什么———计划还是市场［M］.北京：知识产权出版社，2011.
［2］王耀鹏.中国粮食流通财税金融支持政策研究［M］.北京：经济管理出版社，2012.
［3］肖顺武.论耕地保护法律制度之完善———基于粮食安全视角的解析［J］.西南政法大学学报，2006（4）：59-64.
［4］姜长云.关于我国粮食安全的若干思考［J］.农业经济问题，2005（2）：44-48.
［5］农业部软科学委员会办公室.粮食安全问题［M］.北京：中国农业出版社，2001.
★ 商业秘密转让合同
★ 知识产权保护论文
★ 经济法毕业论文
★ 经济法试题
★ 经济法习题
★ 经济法基础试题
